Les NFT sont l’une des nouvelles tendances technologiques les plus en vogue cette année. Un NFT, ou jeton non fongible, est un certificat numérique, généralement crypté et vérifiable sur la blockchain. Peu ont échappé aux gros titres du NFT ces derniers mois : un Lebron James NFT listé sur la plateforme NBA Top Shot s’est vendu 230 000 $, presque autant qu’une maison familiale moyenne.1 Cela a été rapidement dépassé par les NFT du Bored Ape Yacht Club, qui se sont vendus pour 75 ether, soit plus de 300 000,2 dollars qui est ensuite suivi par l’incroyable NFT à 69 millions de dollars de « EVERDAYS : The First 5000 Days », une image numérique de l’artiste Beeple. Les recherches de « NFT » dépassent désormais celles de « Bitcoin » et « Etherum » et les NFT ont montré une valeur plus stable que les crypto-monnaies.

Avec un tel battage médiatique, de plus en plus d’entreprises se tournent vers les NFT comme moyen de lever des fonds. Un NFT peut être fabriqué ou (« inventé ») par presque n’importe quoi : une image numérique d’une basket, d’un athlète ou même cet article lui-même. La beauté du NFT réside dans sa capacité d’adaptation même et dans le fait qu’il permet le transfert authentifié de propriété d’un seul actif sur la blockchain. Mais avant d’envisager une offre NFT, les entreprises doivent tenir compte des éventuelles exigences légales qui limitent l’utilisation de NFT pour la collecte de fonds.

NFTS POURRAIT ÊTRE CONSIDÉRÉ COMME UN

La Securities and Exchange Commission (« SEC ») des États-Unis réglemente les valeurs mobilières et exige qu’une valeur mobilière soit enregistrée auprès de la commission avant de pouvoir être cotée en bourse. Pour déterminer si un investissement correspond à la définition d’un titre, la SEC examinera souvent s’il répond à la définition d’un « contrat d’investissement ». L’affaire phare de la Cour suprême des États-Unis, SEC v. Howey, utilise les facteurs suivants pour faire cette détermination :

SEC contre Howey, 328 US 293, 301 (1946).

Appliqué aux NFT, si le NFT lui-même est similaire à une œuvre d’art, il ressemble moins à un titre qu’à un objet de collection. Le moment où les NFT peuvent entrer dans la juridiction de la SEC est lorsque les émetteurs de NFT commercialisent le NFT comme un investissement susceptible de s’apprécier. Par exemple, si une entreprise de baskets publie 100 NFT en édition limitée d’une certaine collection de baskets populaires, nous appelons cela le « Air NFT » et disons ensuite aux acheteurs qu’ils peuvent s’attendre à ce que les Air NFT deviennent encore plus précieux à l’avenir parce qu’il y a ne sont que 100 jetons de ce type et Sneaker Company a l’intention d’utiliser les fonds générés pour lancer encore plus de baskets, ce jeton commence à ressembler davantage à une action. Si cette société disait en outre aux acheteurs qu’ils peuvent s’attendre à échanger ces jetons sur un marché secondaire à des fins lucratives, la société de baskets aurait du mal à éviter d’avoir à enregistrer le jeton à titre de garantie.

Les NFT fractionnaires, les « F-NFT » et les paniers NFT gagnent également en popularité. Ces produits permettent aux utilisateurs d’investir dans un pourcentage limité d’un NFT et peuvent faciliter l’acquisition d’intérêts dans plusieurs NFT. Des plates-formes comme Fractional, Niftex et DAOfi permettent aux gens d’acheter et d’échanger des F-NFT de la même manière qu’un investisseur pourrait échanger des actions sur Robinhood ou qu’un collectionneur pourrait échanger des cartes de baseball sur eBay.

Par conséquent, les entreprises qui émettent des NFT pour collecter des fonds pour la production, la production ou la publication de certains éléments ou contenus doivent consulter un avocat en valeurs mobilières pour voir si le NFT est incompatible avec les lois et réglementations américaines sur les valeurs mobilières. Comme le commissaire de la SEC, Hester Peirce, l’a récemment conseillé, « la définition de la sécurité peut être assez large » et a averti « il vaut mieux faire attention à ne pas créer quelque chose qui est un produit d’investissement… » 3